Реформа рынка ценных бумаг в части ПФИ. Заметки на полях

1. В ГД 21.07.2020 г. в третьем чтении приняли закон о реформировании рынка ценных бумаг (далее – Закон).

В первоначальной редакции Закона планировалось всех инвесторов разделить на ряд категорий, для каждой из которых определить свой список доступных финансовых инструментов и сделок (отсюда законопроект и назвали «закон о категоризации инвесторов»).

В редакции Закона, принятой в третьем чтении, от первоначальной задумки отказались, но все же можно выделить следующие категории инвесторов: квалифицированный инвестор; протестированный инвестор; рискованный инвестор; обычный инвестор.

2. Причина принятия Закона внешне проста. Государство защищает неопытных инвесторов от потерь на рынке ценных бумаг. При этом хорошо заметно влияние банковского лобби на текст Закона. Более подробно на этом не останавливаюсь, т.к. это предмет для отдельной дискуссии.

3. В данной заметке я рассмотрю только некоторые положения Закона о производных финансовых инструментах (ПФИ).

4. В Законе закрепляется четыре категории ПФИ в отношении которых устанавливается разное регулирование:

* ПФИ, предназначенные для квалифицированных инвесторов (ранее была). Далее квалифированный инвестор – КИ;

* ПФИ на внебиржевом рынке ценных бумаг с ФЛ или за счет ФЛ (новая категория).

* ПФИ, не предназначенные для КИ (ранее была, но существенно сужена);

* ПФИ с ограничениями по субъектному составу (ранее была)

4.1. ПФИ, предназначенные для квалифицированных инвесторов

В принятом Законе указано, что ПФИ могут заключаться только за счет КИ, если на это указано в ФЗ о РЦБ или в иных федеральных законах. Но при этом не удалили старую фразу о том, что ПФИ считается предназначенным для КИ, если в соответствии с нормативными актами ЦБ РФ ПФИ могут заключаться исключительно КИ или за счет КИ.

Скорее всего это просто неряшливость законодателя. Сомнительно, что законодатель хотел из ПФИ, предназначенных для КИ, выделить ПФИ, которые возможно заключать только за счет КИ. Ведь первое поглощает второе.

Но в итоге нет понимания: на закон или акт ЦБ необходимо ориентироваться, чтобы понять предназначен ПФИ для КИ или нет. Видимо на любой из данных актов.

4.2. ПФИ на внебиржевом рынке ценных бумаг с ФЛ или за счет ФЛ

ПФИ на внебиржевом рынке ценных бумаг за счет ФЛ теперь может заключать только брокер или управляющий.

ПФИ на внебиржевом рынке ценных бумаг с ФЛ теперь может заключать только брокер, причем даже от собственного имени и за свой счет.

Примечательно, что в определение брокерской деятельности (деятельность, направленная исключительно на исполнение поручений клиентов. Т.е. брокер не может действовать от собственного имени и за свой счет) никаких изменений не внесли.

Такая небрежность возможно объясняется пресловутым банковским лобби, так как все эти ПФИ на внебиржевом рынке ценных бумаг с ФЛ или за счет ФЛ теперь брокер может совершать:

· либо только с ФЛ или за счет ФЛ, являющимся КИ;

· либо с ФЛ или за счет ФЛ, не являющимся КИ, если это только опционный договор (?), который является исключительно расчетным или поставочным.

При этом указано, что в опционном договоре не должно быть обязанности стороны передать товар или заключить ПФИ. Но в опционном договоре этого и не может быть, так как в опционном договоре обязанность по поставке или заключению ПФИ возникает только при реализации другой стороной права требования такой поставки или заключения ПФИ. В этом и есть отличие опционного договора от форвардного, где исполнение не обусловлено реализацией права требования такого исполнения. Именно так и начинается описание опционного договора в тексте Закона (договор предусматривает право физического лица … требовать от другой стороны … ).

В итоге, брокерам просто запретили заключать на внебиржевом рынке форвардные договоры во исполнение поручений своих клиентов, не являющихся КИ.

Это при том, что форвардные договоры существуют и без потерь, и с гарантированной доходностью.

Получается банк до сих пор может открывать вклады с переменой ставкой с привязкой к изменению цен на базисные активы, а брокер делать аналогичные форварды теперь не сможет. При этом банк не квалифицирует своих депозитчиков и не тестирует их. Аналогичная ситуация на рынке инвестиционного страхования.

Но никаких пояснений почему одним можно, а другим нельзя конечно нет.

4.3. ПФИ, не предназначенные для КИ

Теперь брокеру разрешается исполнять поручения своих клиентов на заключение таких ПФИ только после тестирования таких клиентов.

При отрицательном результате тестирования клиент может настоять (реализовать право последнего слова) исполнить его поручение на заключение ПФИ, но только после подтверждения согласия с рисками по такому ПФИ (которое и до Закона брокер обязан был предоставлять клиенту и получать от клиента согласие с ними) и при условии, что номинал ПФИ (если еще предусмотрена опционная премия, то и вместе с опционной премией) не превышает 100 000 рублей.

При этом клиент может не проходить тестирование, если за его счет до 01.04.2022 г. уже заключался аналогичный ПФИ.

5. Расширен перечень договоров, которые не могут квалифицироваться в качестве ПФИ.

К таким договорам, которые не могут квалифицироваться в качестве ПФИ, помимо репо теперь относится и опционный договор, заключенный с ФЛ в связи с исполнением им трудовых обязанностей на основании трудового договора или в связи с участием ФЛ в органах управления хозяйственного общества.

При том в данном положении нет ограничений по видам опционного договора (расчетный, поставочный, расчетный с возможностью поставки).

Не ясно зачем понадобилось это уточнение и про какие опционные договоры идет речь.

Если идет речь об опционных договорах, являющихся ПФИ, то не ясно зачем при наличии указанных в Законе обстоятельств устанавливать запрет на их квалификации в качестве ПФИ. Особенно, если это расчетный опционный договор (где одна сторона обязуется по требованию другой стороны заплатить определенную сумму в зависимости от изменения цены/значения базисного актива).

Если речь идет о возможности покупки акций компании ее топ-менеджером в зависимости от успешности его деятельности по развитию этой компании и увеличению ее капитализации, то такой опционный договор (опцион на заключение договора) и не рассматривался в качестве ПФИ. Такой договор заключается по ст. 429.2 ГК или ст. 429.3 ГК.

Закон в том виде, в котором он принят направлен не на защиту инвесторов, а на лоббирование интересов банков. Данный Закон абсолютно не соотносится с концепцией государства по развитию рынка ценных бумаг и привлечению на него большего числа клиентов. Все это усугубляется еще и крайне небрежным его написанием, что, к сожалению, уже давно является фирменной карточкой нашего законодателя.

• 1163
• рейтинг 0

Составление и толкование договоров, подчиненных английскому праву (вечерняя форма обучения).

Структурирование купли-продажи акций (доли)

Юриспруденция: гражданское и предпринимательское право

Комментарии (4)

Дорогой коллега, все действительно так, как Вы описали.
Цель «категоризации» — отбить у набравшего силу рынка внебиржевых ПФИ «розничных» инвесторов. Оно и понятно — на фоне падающих ставок по депозитам госбанков и банков под прямым управлением ЦБ РФ интерес к продуктам с доходностью выше уровня инфляции растет.
Что нужно для этого сделать? Ясное дело — объявить внебиржевые ПФИ былинным злом, а всех инвесторов -физических лиц невежами, которые ничего не понимают в былинном зле.
И я не хочу никого оскорбить — но если прочитать тот же закон о так называемом «тестировании» — сомнения в том, что граждане низводятся до уровня эдаких дурачков, у которых в глазах только падающие монетки, нет. А само тестирование — ЕГЭ, но для взрослых.
Относительно предложенного деления ПФИ — что называется «разделяй и властвуй», полный хаос. К слову о патернализме — ФЗ о РЦБ давно допускал ПФИ для КИ, но кроме дефолтных ПФИ и поставочных ПФИ на бумаги для КИ (что вытекало из закона) не было и нет подзаконных актов, которые бы устанавливали критерии таковых. Где забота о слабых и непонимающих?
Безусловно, есть проблемы мисселинга — ее нужно решать. Но он рождён неясностью и непрозрачностью рынка. Станет ли вода ясной, если взбаламутить ил?

А самое главное: люди, принимавшие это закон, очевидно пользуются Интернетом на уровне открытия страницы в Одноклассниках. В ином случае, они бы понимали непреложную истину — житель мегаполиса с широкополосным доступом в Интернет может найти все интересующие его «структурные продукты» и манящий доходностями форекс с большим «кредитным плечом» вне российской юрисдикции. И тут же открыть счет в иностранной компании, не открываясь от смартфона, принеся деньги туда. И если там он их потеряет, то российский ЦБ и все остальные «защитники» бессильно разведут руками. И деньги в российскую экономику в виде НДФЛ с доходов от операций с ПФИ, налогов с прибыли брокеров не придут.

Есть в старом, еще советском Ералаше скетч про то, как пионеры напали на бабушку, которая пыталась перейти через дорогу. В итоге они завели её не понятно куда, увидели новую жертву преклонного возраста и ринулись к ней, бросив все. Это вот про патернализм на рынке ценных бумаг.

У предыдущей реформы был акцент на упрощении эмиссии ценных бумаг.

У новой реформы акцент на изменение доступа клиентов к финансовым инструментам.

Партнёр рубрики

Гражданское право

Обзор

Верховный суд упростил соблюдение претензионного порядка // Обзор постановления Пленума

Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг». Статья 5. Деятельность по управлению ценными бумагами

Долгоиграющий процесс с количеством участников более одного требует формализации. Передел собственности в 90-х годах привел к подготовке закона «О рынке ценных бумаг». Норматив претерпел пять десятков поправочных формуляров за 20 лет. Корректировке подвергались трудности эмиссии облигаций и расписок, а также сложности деятельности по управлению ценными бумагами.

Законодательная база

Табель дорогостоящих активов обширен:

• акции и облигации:
• паи ПИФ:
• чеки и коносаменты;
• векселя и закладные.

ФЗ о рынке ценных бумаг регулирует отношения субъектов на поле эмиссионных инструментов.

Закон создали на подготовленной почве, параллельно с обновленным Гражданским Кодексом и уложением об акционерных обществах.

Экономическая и политическая раскладка сил внутри страны и необходимость учета международных правил диктуют изменения в закон. Последняя корректировка произошла 31 декабря. Страны слушала бой курантов, а служители Фемиды утверждали поправки.

Определение понятия

Деятельностью по управлению ценными бумагами считается функционирование профессиональных участников рынка ценных бумаг РЦБ в условиях доверительного руководства акциями и облигациями; производными активами – фьючерсами и опционами; деньгами для покупки и продажи перечисленного.

В ст. 39 ФЗ растолкованы ключевые термины РЦБ, перечислены виды профессиональной занятости и закреплена ссылка на ограничения по совмещению профессиональных операций на РЦБ. Кроме того, там изложены нормы касательно эмиссионных ценностей – их разновидности, порядок выпуска и обращения.

Активность на РЦБ

Деятельность профессионального участника рынка ценных бумаг по состоянию на январь 2018 года включает шесть видов занятий:

1. Брокерские операции. Представляют собой действия над акциями и облигациями производятся на базе возмездных договоров с клиентом за счет клиента. В законе уточняется, кто может быть клиентом – эмитент или лицо со свободными денежными средствами.
2. Дилерская практика- это тоже покупка/реализация активов, но уже за собственный счет и от собственного имени по цене, заявленной публично.
3. Депозитарные функции — хранение сертификатов на активы, если они выпущены в бумажной форме, или создание и поддержание в актуальном состоянии учетных записей о переходе права собственности на ценные свидетельства.
4. Ведение реестра обладателей ценных активов. Эта деятельность подразумевает сбор, обработку, архивирование и предоставление по обоснованному запросу сведений о владельцах акций, облигаций и прочих активах.
5. Организация торговли на фондовом и других рынках, услуги участникам РЦБ для результативного совершения сделок.
6. Деятельность по управлению ценными бумагами, договорные отношения с обозначенной платой за услуги и сроком исполнения обязательств по доверительному управлению: чужими ценными активами в виде денежных средств на приобретение паев; уже находящимися в собственности активами; деньгами и бумагами, полученными как результат операций с переданными в ведение ценностями.

Управляющий обязан соблюдать интересы клиента и совершать доходные операции в рамках заключенного договора. За проведенную работу он имеет право на вознаграждение и на компенсацию понесенных необходимых трат. Оплата за труд и возмещение затрат производится за счет объектов заведования. Получен клиентом доход по итогам доверительного руководства ценными бумагами или понесены убытки, за работу управляющего надо расплатиться по условиям договора.

До 2011 года в законе работала еще статья о клиринге. Затем эта работа была из норматива исключена и обвешана собственными правилами. С декабря 2018 года ст. 6 Закона о рынках ценных бумаг пополнится двумя новыми пунктами об инвестиционном консультировании.

Кого считают профи

Перечисленной выше деятельностью по управлению ценными бумагами вправе заниматься исключительно юрлица (ст. 2). На роль инвестиционного советника вправе претендовать как они, так и физлица (ИП). Для соискателей обязательное условие соответствия – членство в саморегулируемой организации инвестиционных советников.

Каким бы трудом не занимался профессиональный участник, он носит звание управляющего.

Добротность и правомерность движений профессиональных участников РЦБ контролирует ФСФР – федеральная служба по финансовым рынкам. КФУ подконтрольны Центральному Банку.

Организаторы торговли ценными бумагами и другие профессиональные участники осуществляют внутренний контроль силами штатных ревизоров.

Кодекс правления

Участники РЦБ допускаются к осуществлению функций на основании лицензий:

• на управление активами;
• на ведение реестра собственников рыночных активов;
• на организацию фондовой торговли (биржи).

Правила осуществления деятельности по управлению ценными бумагами закреплены в постановлении ЦБ РФ. Существовавший ранее «Порядок…» уложение заменяет на «Требования…»:

• к регламенту администрирования занятий по заведыванию дорогостоящими активами;
• к режиму раскрытия сведений о состоявшихся движениях активов, доверенных управляющему;
• предотвращению столкновения интересов управляющего и клиентов.

В ст. 39-ФЗ прямо указано, что если действия управляющего вступили в противоречие с интересами клиента и привели доверившегося гражданина к убыткам, то управляющий отвечает за причиненный ущерб и возмещает клиенту потери. Кроме того, установлены ограничения на совмещение видов занятий.

Компания, ведущая реестр, не вправе заниматься другими видами профессиональных практик на РЦБ, а клиентский брокер не имеет доступа к депозитарным занятиям.

Форекс-дилеры ограничены собственным занятием, отсутствует право совмещать функции профессионального участника РЦБ, не разрешается заниматься другой работой из перечня, установленного законом 39.

Разрешено одновременно оказывать комплекты услуг в следующем составе:

• брокерские;
• дилерские;
• по управлению ценными бумагами.

Правила учета

Управляющий наделен обязанностью ведения учета ценных бумаг, переданных ему в управление. Знание гражданского права и норм бухгалтерского учета – обязательное качество профессионального менеджера.

Ценности учитываются обособленно в разрезе каждого доверителя. Нарушение порядка учета управляющим расценивается как административное правонарушение с последующим наказанием в виде штрафа в интервале 20-30 тысяч или отстранения от службы на год. Взыскания с юридических лиц лежат в пределах 500–700 тысяч.

Банки и бумаги

Кроме традиционных банковских функций, КФУ играют на фондовом рынке следующую роль:

• эмитента, когда банк выпускает в обращение собственные облигации для привлечения дешевых займов или акции для формирования уставного фонда;
• инвестора, вкладывающего финансы в доли и паи чужих проектов с планом последующего получения дохода в виде части прибыли профинансированного эмитента – дивидендов или купонного дохода;
• профессионального участника РЦБ, выполняя на основе лицензии работу брокера, дилера или управляющего ценными бумагами.

Деятельность банков по управлению ценными бумагами включает выдачу займов под покупки дорогого имущества, исполнение функций платежных агентов компаний-эмитентов и проведение расчетов по итогам рыночных манипуляций.

Помощник профессионала

В перечне субъектов, управляющих ценными активами, отсутствует термин «трансфер-агент». ФЗ о рынке ценных бумаг не причисляет таких лиц к профессиональным участникам. Организации, оказывающей услуги трансфера, не требуется лицензирование и вступление в СРО.

Нагрузки трансфер-агента такие:

• прием формуляров от зарегистрированных в реестре лиц при манипуляциях с активами;
• аккумуляция подлинников, имеющих отношение к производимым действиям с активами, и отправка реестродержателю;
• выдача состоящим в реестре лицам формуляров, подготовленных держателем реестра;
• подтверждение подписи на распоряжениях состоящих в реестре лиц при хозяйствовании над ценными бумагами.

Исключительно сбор и передача информации. Держатель реестра распоряжается полученным материалом: корректирует учетные записи и готовит выписки.

Источник https://zakon.ru/blog/2020/07/22/reforma_rynka_cennyh_bumag_v_chasti_pfi_zametki_na_polyah

Источник https://businessman.ru/federalnyiy-zakon-ot-n—fz-o-ryinke-tsennyih-bumag-statya-deyatelnost-po-upravleniyu-tsennyimi-bumagami.html

Источник

Источник